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成都市人民政府


成都市人民政府关于印发《成都市人民政府督学聘任管理办法》的通知


成府发〔2007〕54号


各区（市）县政府，市政府各部门：
　　《成都市人民政府督学聘任管理办法》已经市政府同意，现印发你们，自公布之日起施行。

二○○七年七月二十七日

成都市人民政府督学聘任管理办法

　　第一条（目的依据）
　　为加强教育督导队伍建设，提高教育督导工作水平，促进教育事业的改革与发展，根据《中华人民共和国教育法》、教育部《教育督导暂行规定》等法律、法规，结合成都市实际，制定本办法。
　　第二条（术语含义）
　　成都市人民政府督学（以下简称市政府督学）是指由成都市人民政府聘任依法执行教育督导公务的人员。
　　第三条（遵循原则）
　　聘任市政府督学坚持德才兼备、公平公正的原则。
　　第四条（聘任条件）
　　市政府督学应当符合下列条件：
　　（一）坚持党的基本路线，热爱社会主义教育事业，熟悉教育法律、法规、规章，有较高的政策理论水平；
　　（二）具有大学本科以上学历或者同等学力，有较高的教育理论水平，有较强的组织、协调和解决实际问题的能力；
　　（三）教育系统工作人员应从事教育教学、教育科研或教育管理工作10年以上，其他系统工作人员应热爱教育工作，并有10年以上工作经历；
　　（四）担任或曾经担任副处级以上行政领导职务或者具有教育教学领域内的高级专业技术职务；
　　（五）遵纪守法，品行端正，坚持原则，廉洁自律，公道正派；
　　（六）须有保证履行市政府督学职责和任务的时间与精力，身体健康，初聘人员年龄一般不超过61周岁,续聘不得超过63周岁。
　　第五条（推荐程序）
　　推荐市政府督学应按下列程序进行:
　　（一）市教育局根据市政府督学的专业分类要求,向有关单位发出市政府督学推荐人选提名通知；
　　（二）各有关单位根据通知要求推荐市政府督学人选,被推荐人选须填写推荐表格并经所在单位同意;
　　（三）各有关单位审查同意后,将推荐的本单位市政府督学人选名单、推荐表和推荐意见报市教育局。
　　第六条（核准程序）
　　聘任市政府督学应按下列程序进行:
　　（一）市教育局对各单位推荐的市政府督学人员按照本办法第四条规定的条件进行审核，符合条件的报市人民政府审批;
　　（二）市人民政府批准聘任后,颁发市政府督学聘任证书，并向社会公布。
　　第七条（任期规定）
　　市政府督学每届任期为三年,可续聘,续聘一般不得超过三届。
　　市政府督学任期届满,自动解聘。
　　第八条（督学职责）
　　市政府督学应当履行以下职责：
　　（一）参加市人民政府教育督导团统一组织的各项督导评估和专项调研活动，依法履行教育督导职责；
　　（二）撰写教育督导报告和专项调研报告；
　　（三）参与教育督导文件的制订；
　　（四）对全市中等及其以下教育工作和教育改革与发展的重大问题进行调查研究，提出报告、意见或建议；
　　（五）认真学习教育法律、法规和规章，接受相关培训；
　　（六）每年应当完成一篇督导调研报告；
　　（七）承办市人民政府教育督导团交办的其他事项。
　　第九条（督学权利）
　　市政府督学在教育督导活动中享有下列权利：
　　（一）听取被督导单位的情况汇报，查阅有关文件、档案、资料，召开有关人员座谈会，实地调查、测试和个别访谈，对有关情况进行调查；
　　（二）参加被督导单位的教育教学活动，列席有关会议；
　　（三）向政府或教育行政部门提出对被督导单位进行奖惩的建议和改进工作的建议；
　　（四）对违反国家教育法律、法规、规章和政策的行为，及时提出处置建议并要求得到执行；
　　（五）市政府督学可接受邀请，参加区（市）县人民政府及其教育行政部门组织的教育督导评估活动；
　　（六）向各级人民政府及有关部门反映情况；
　　（七）获取教育督导相关的文件、报刊和资料；
　　（八）法律、法规和规章规定的其他权利。
　　第十条（督导办职责）
　　市人民政府教育督导团办公室负责制定市政府督学参与督导活动的计划和组织工作，提供有关文件、信息和资料。及时召开全体会议，通报情况，安排工作。
　　第十一条（相关要求）
　　区（市）县人民政府、乡（镇）人民政府以及政府有关部门应积极支持市政府督学开展工作，为市政府督学开展教育督导活动提供必要的工作条件。
　　第十二条（监督职责）
　　市人民政府教育督导团接受并受理对市政府督学履职过程中不正当行为的举报，一经查实，将依照有关规定处理。
　　第十三条（辞聘规定）
　　市政府督学可向市人民政府教育督导团提出辞去市政府督学的书面申请，报经市人民政府批准后，以书面形式通知本人和推荐单位，并向社会公布。
　　第十四条（解聘规定）
　　市政府督学有下列情形之一的，由市人民政府教育督导团报经市人民政府批准对其实行解聘：
　　（一）不履行市政府督学职责的；　
　　（二）未经市人民政府教育督导团同意，一年内拒不参加教育督导活动两次以上的；
　　（三）受到行政处分、刑事处罚的；
　　（四）在督导活动中造成不良影响的。
　　解聘市政府督学，应以书面形式通知本人和推荐单位，并向社会公布。
　　第十五条（机构设置）
　　市人民政府教育督导团可根据工作需要组建教育督导评估专业委员会。
　　第十六条（解释机关）
　　本办法由成都市人民政府法制办公室负责解释。
　　第十七条（施行日期）
　　本办法自公布之日起施行。




《公司法》中单位虚假出资犯罪的刑事责任探究

张鸣


摘　要:公司资本制度是《公司法》中至关重要的一个制度形式，贯穿并支撑着公司法律体系，发挥着核心的引导性作用，体现了公司法律规则的定位。 “当今世界是公司的世界，当今的时代是公司的时代。 ”,当前虚假出资行为屡见不鲜,致使公司资本出现空洞,严重影响正常的社会经济秩序。遗憾的是我国《公司法》虽对股东、发起人出资行为做出了严格规定,但未从制裁的角度具体设计如何追究虚假出资行为人的法律责任。尤其是对单位虚假出资行为如何追究刑事责任，《刑法》规定又是笼而统之。文章拟从罪名（法条）设置的角度,通过对单位虚假出资行为的分析来探讨我国刑法上的有关规定,希望对打击单位虚假出资这一犯罪有所帮助。
关键词: 《公司法》： 虚假出资； 单位犯罪行为； 刑事责任

以虚假出资手段设立无财产基础的皮包公司，目的多为经营欺诈，直接危害公司债权人的利益，也影响整个经济社会的有序发展。我国目前这方面的问题已较严重。刑法尽管在法条中规定了虚假出资犯罪的自然人和单位处罚的尺度是一致的。但司法实践表明对单位虚假出资犯罪的处罚尺度往往比同等的自然人犯罪要轻得多，对单位判处罚金，对责任人员量刑从轻。这也是产生单位虚假出资犯罪的诱因。实践中，经常存在自然人犯罪单位化的情形包括虚设股东而设立的公司、虚假出资设立的公司、为违法犯罪目的而设立的公司等。然而有关刑法上的公司人格否认的理论蕴涵、制度选择及具体运用，并未形成一成熟的有机体系。
单位构成虚假出资犯罪的法条分析
《刑法》第一百五十八条规定：申请公司登记使用虚假证明文件或者采取其他欺诈手段虚报注册资本，欺骗公司登记主管部门，取得公司登记，虚报注册资本数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处3年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚报注册资本金额1％以上5％以下罚金。
单位犯罪前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处3年以下有期徒刑或者拘役。
《刑法》第一百五十九条规定：公司发起人、股东违反公司法的规定未交付货币或者未转移财产权，虚假出资，或者在公司成立后又抽逃其出资，数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的，处5年以下有期徒刑或者拘役，并处或者单处虚假出资金额或者抽逃出资金额2％以上10％以下罚金。
单位犯罪前款罪的，对单位判处罚金，并对其直接负责的主管人员和其他直接责任人员，处5年以下有期徒刑或者拘役。
从《刑法》规定的罪状看，构成虚报注册资本罪、虚假出资罪、抽逃出资罪，有以下问题值得分析探讨：
（一）“公司发起人、股东”为登记成立有限公司才构成犯罪
1，对“公司发起人、股东”的理解
发起人也称创办人，是指在公司章程中签字或盖章、认购公司股份、执行公司设立事务的人。作为发起人的可以是自然人，也可以是公司法人。我国现行《公司法》仅在股份有限公司的设立中使用了“发起人”概念，而针对有限责任公司的设立中使用的是“股东”这种概念。这种分类在逻辑上存在混乱，股东是对已成立公司中的主体的称谓，因此在公司成立之前，有限责任公司的股东根本就不存在，即“皮之不存，毛之焉附”。“发起人”和“股东”在公司成立前，均是负责起草公司的章程，并在章程上签名、盖章，执行公司设立事务的人，无论是股份有限公司还是有限责任公司，“发起人”和“股东”在此时的法律地位是相同的。因此，《刑法》依照《公司法》的分类在逻辑上是错误的。
2，对“申请公司登记”的理解
申请公司登记的表述不够严谨。我国的公司分有限公司和无限公司。无限公司是指公司的股东对公司债务无限连带责任的企业法人。如合伙企业、个人独资企业等都是无限公司。有限公司是指公司股东以其出资额或者持有的股份为限对公司债务承担责任的企业法人。如有限责任公司、股份有限公司都是有限公司。为登记成立有限公司的行为人才构成犯罪。因此，《刑法》表述“申请公司登记”的行为人构成犯罪是不够严谨的。
（二）采取违反公司法的手段才构成犯罪
1， 对使用虚假证明文件的理解
这里的“证明文件”，是指在申请公司登记时，申请人需向工商行政管理机关提交的证实注册资本真实性的文件。根据企业法人登记管理条例第十五条规定：“申请企业法人开业登记，应当提交下列文件：……（四）资金信用证明、验资证明或者资金担保；……”。使用虚假“证明文件”，并不是指全部文件，而是指其中的“资金信用证明、验资证明或者资金担保”、“住所和经营场所使用证明”等这些能证实注册资本真实性的文件。一般是指验资、验证、评估等有关的文书、文字材料，如公司法规定，股东全部缴纳出资后，或发行股份的股款缴足后，必须经法定验资机构验资并出具证明文件；以实物、工业产权、非专利技术、土地使用权出资的，须经资产评估机构评估并出具证明文件。
2， 对采取其他欺诈手段的理解
所谓“采取其他欺诈手段”，是指利用“使用虚假证明文件”以外的其他方法虚报注册资本。主要是指采取贿赂等非法手段收买有关机关和部门的工作人员,恶意串通、虚报注册资本或者采取其他隐瞒事实真相的方法欺骗公司登记主管部门的行为。例如，隐瞒真相骗用其无支配权的资金进行虚报。
3， 对未交付货币的理解
未交付货币是指公司发起单位和股东单位未按照公司章程的规定交付货币、未足额交付货币或者未将货币足额存入公司的银行帐户。货币可以是人民币、外国法定货币、也可以是金银。
4， 对未转移财产权的理解
股东以非货币财产出资的，（实物、知识产权、土地使用权出资的，）应当依法办理其财产权的转移手续。未转移财产权，就是未依法办理其转移手续。具体说就是未经资产评估机构评估并出具证明文件。
5， 对在公司成立后又抽逃其出资的理解
公司成立后，行为人即按预先计划抽回出资，或返还债权人或用作他处，使依合法程序设立起来的公司仍沦为无财产基础的皮包公司。形式上其真实出资，实质上其是虚假出资。
（三）数额巨大、后果严重或者有其他严重情节的才构成犯罪
根据《最高人民检察院、公安部关于经济犯罪案件追诉标准的规定》:
1，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
（1）实缴注册资本不足法定注册资本最低限额，有限责任公司虚报数额占法定最低限额的百分之六十以上，股份有限公司虚报数额占法定最低限额的百分之三十以上的；
（2）实缴注册资本达到法定最低限额，但仍虚报注册资本，有限责任公司虚报数额在一百万元以上，股份有限公司虚报数额在一千万元以上的；
（3）虚报注册资本给投资者或者其他债权人造成的直接经济损失累计数额在十万元以上的；
（4）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的：
①因虚报注册资本，受过行政处罚二次以上，又虚报注册资本的；②向公司登记主管人员行贿或者注册后进行违法活动的。
2，涉嫌下列情形之一的，应予追诉：
（1）虚假出资、抽逃出资，给公司、股东、债权人造成的直接经济损失累计数额在十万至五十万元以上的；
（2）虽未达到上述数额标准，但具有下列情形之一的；
①致使公司资不抵债或者无法正常经营的;
②公司发起人、股东合谋虚假出资、抽逃出资的;
③因虚假出资、抽逃出资，受过行政处罚二次以上，又虚假出资、抽逃出资的;
④利用虚假出资、抽逃出资所得资金进行违法活动的。
《刑法》两个条款中的三个罪名即虚报注册资本、虚假出资、抽逃出资，有二个是针对公司设立中的虚假出资行为而设定的。虚报注册资本骗取公司登记往往是虚假出资的一种后果，而虚假出资又往往是虚报注册资本的一种手段，两者常常交织在一起并不总是泾渭分明的，这种情况即属于法条竟合。三罪又是结果犯，因此必须是已经骗取公司登记的，不存在未遂犯罪形态。在或数额巨大、或后果严重或有其他严重情节的三种情形中，只要具备其中之一的，就构成犯罪。因此，在公司设立阶段，其核心涉及的是虚假出资。本文重点分析单位虚假出资的犯罪行为。
单位构成虚假出资犯罪的行为分析
（一）单位虚假出资的行为特征及主要表现
1、单位虚假出资是指单位股东表面上出资而实际未出资，本质特征是单位股东未支付相应对价而取得公司股权。本罪中虚假出资行为，即单位作为发起人、股东违反公司法规定，未交付应当交付的出资额（含货币、实物）或者未办理出资额中的财产权转移手续的行为。本罪中的虚假出资行为属于不作为。所谓不作为，即是指行为人负有实施某种特定法律义务，并且能够实行而不实行的，造成或可能造成危害结果。作为单位股东的行为人，依据我国《公司法》规定，负有真实出资的义务，且这种义务是能够实行而行为人却不实行的，并造成或可能造成侵害公司、股东或债权人合法权益的危害后果；因此该虚假出资行为构成不作为。 不作为犯罪的既遂，第一，必须具有犯罪的意思。本罪中行为人明知自己的虚假出资行为会发生危害社会的后果，并且具有希望这种结果发生的心理态度。行为人认识到《公司法》规定的股东有真实的出资义务否则可能侵害公司、股东或债权人的利益而拒不履行，说明行为人具有主观恶性，并希望这种结果出现。第二，必须着手实行犯罪。其不作为行为的时间起点应以法律规定行为人应当履行真实出资行为的时限为准，当该时限届满就可以认为是犯罪行为（不作为）的着手。第三，必须齐备了犯罪的全部要件。不真实出资的不作为行为一直延续，直至犯罪结果----上述《规定》中列明的情形出现：一是给债权人造成的直接经济损失在10万元----50万元人民币以上；二是致使公司资不抵债或者无法正常经营。即债权不能履行之日起或公司资不抵债或者无法正常经营之日起，就符合犯罪构成的全部要件，犯罪已经既遂。法定数额的债权不能履行之日或公司资不抵债或者无法正常经营之日，也即虚假出资犯罪既遂之时。